Новый пароль отправлен на почту
После авторизации вы сможете изменить его в профиле на любой другой
Новый Закон о хозяйственных партнерствах
Информируем о принятии Федерального закона от 03.12.2011 №380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах" (далее - Закон), вступающего в силу с 01 июля 2012 года. Закон опубликован на Официальном интернет-портале правовой информации www.pravo.gov.ru 06.12.2011.
В целях реализации требований, предъявляемых к компаниям-участникам инновационной (в том числе венчурной) предпринимательской деятельности, в российское законодательство внедряется новая форма коммерческого юридического лица - хозяйственное партнерство.
По замыслу разработчиков Закона, новая организационно-правовая форма займет промежуточное положение между хозяйственным товариществом и обществом и в максимальной степени будет удовлетворять важнейшим требованиям, которые российские и иностранные венчурные инвесторы и предприниматели предъявляют к организационно-правовым формам, используемым для реализации венчурных и в целом инновационных бизнес-проектов.
Вполне закономерен вопрос, почему не были внесены соответствующие поправки в действующее законодательство РФ о хозяйственных товариществах и обществах. В связи с чем законодатель разъясняет, что потребовались бы масштабные изменения существующего массива законов и подзаконных актов, регулирующих деятельность указанных форм юридических лиц. И более того, внесение изменений в законодательство об обществах с ограниченной ответственностью и акционерных обществах повлекло бы дезорганизацию работы существующих предприятий. Таким образом, изменения существующих форм юридических лиц принципиально неприемлемо, что и привело к внедрению в законодательство - хозяйственного партнерства.
При этом, несмотря на то что целью создания хозяйственного партнерства как формы юридического лица является регулирование отношений в инновационной сфере, хозяйственное партнерство обладает общей правоспособностью[1], и его форму можно использовать для осуществления любой, не противоречащей закону предпринимательской деятельности.
Основные характеристики правового регулирования хозяйственного партнерства состоят в следующем:
- в возможности заключения гибкого всеобъемлющего соглашения, включающего в себя участников компании, а также (в случае необходимости) иных лиц, что позволяет принимать участие в управлении партнерством лицам, не являющимся его участниками;
- в организации гибкого постадийного финансирования за счет наличия складочного капитала;
- в ограничении ответственности всех участников по сделкам, совершаемым компанией.
Далее более детально будут рассмотрены вопросы правового положения хозяйственного партнерства, прав и обязанностей его участников, порядка создания и другие.
Итак, хозяйственное партнерство - коммерческая организация, созданная 2-мя или более лицами, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.
Наличие статуса юридического лица позволяет ограничить ответственность участников партнерства, которые не будут отвечать по его обязательствам, а партнерство не будет отвечать по обязательствам своих участников (как и в хозяйственных обществах).
Вместе с тем ответственность партнерства отличается от ответственности хозяйственных обществ следующим:
- п.3 ст.3 Закона: в договорах с кредиторами-предпринимателями партнерство может установить условия о полном или частичном прекращении обязательств партнерства при наступлении определенных условий (что является исключением из правил, установленных Гражданским кодексом РФ, о прекращении договоров);
- п.4 ст.3 Закона: в случае обращения взыскания на исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности обязательства партнерства перед кредиторами могут быть исполнены от имени партнерства - одним участником, несколькими участниками, всеми участниками[2].
Участниками хозяйственного партнерства могут быть:
- граждане и (или)
- юридические лица (в том числе некоммерческие организации, иностранные юридические лица и иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву).
Как следует из легального определения, партнерство не может быть учреждено одним лицом, а также не может стать впоследствии партнерством с одним участником. В ином случае организация подлежит реорганизации или ликвидации в судебном порядке.
Максимальное число участников ограничивается 50-тью членами. В случае превышения указанного предела партнерство также подлежит реорганизации (в акционерное общество) или ликвидации.
Отличительной чертой хозяйственного партнерства является возможность ограничения на определенный срок выхода из партнерства и отчуждения доли партнера в складочном капитале. Кроме того, участники могут предусмотреть в соглашении об управлении партнерством право участника на непропорциональное принадлежащей ему доле в складочном капитале участие в управлении партнерством (в отличие, например, от обществ с ограниченной ответственностью).
Государственная регистрация хозяйственного партнерства осуществляется на основании подлежащего государственной регистрации учредительного документа - устава партнерства, содержащего ограниченный законом набор сведений, а внутренние вопросы функционирования и управления партнерством детально определяются соглашением об управлении партнерством, подлежащим обязательному нотариальному удостоверению по месту нахождения партнерства. Условием участия любого лица[3] в партнерстве является его вступление в соглашение об управлении партнерством. Изменение условий соглашения об управлении партнерством осуществляется по общему согласию участников (или в судебном порядке в случае недостижения согласия).
Для обеспечения большей свободы участников в выборе способа организации и функционирования партнерства законодательно предусматривается возможность установления в соглашении об управлении партнерством различного объема прав и обязанностей разных участников партнерства, различного порядка и условий приема новых участников, выхода старых, различных условий распределения прибыли[4] и голосов при принятии решений в отношении осуществления предпринимательской деятельности, приоритета прав одних участников перед другими, а также иных условий, необходимых в связи с различными условиями реализации бизнес-проектов в инновационной сфере[5].
При учреждении партнерства учредители партнерства утверждают аудитора партнерства в соответствии с положениями Федерального закона от 30.12.08 №307-ФЗ "Об аудиторской деятельности".
Складочный капитал партнерства.
Законом в структуре имущества хозяйственного партнерства предусматривается создание складочного капитала, обеспечивающего любые приемлемые для участников партнерства условия поэтапного финансирования. Освобождение от обязанности внесения вклада не допускается. В качестве вклада могут быть деньги, другие вещи, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку; исключение составляют ценные бумаги.
Обращаем Ваше внимание на то, что Законом не установлены требования к минимальному размеру складочного капитала. При этом предусматривается возможность установления нормативов достаточности собственных средств для партнерств, осуществляющих определенные виды деятельности, Правительством РФ (п.9 ст.1 Закона). В связи с тем что соглашением об управлении партнерством может быть утвержден особый порядок внесения вкладов (по частям, в различные сроки), это может привести к появлению юридического лица без собственного имущества, что будет риском для кредиторов партнерства.
Складочный капитал партнерства делится на доли, которые по общему правилу являются свободно оборачиваемыми. То есть, если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, участник вправе продать свою долю в складочном капитале партнерства или осуществить ее отчуждение иным образом.
Неисполнение обязанности по первоначальному или последующему внесению в складочный капитал партнерства вклада (части вклада), если соглашением об управлении партнерством предусмотрено его последовательное внесение, может являться основанием для исключения участника партнерства из партнерства (допускается во внесудебном порядке только по единогласному решению остальных участников партнерства; в судебном порядке - в случае нарушения участником партнерства своих обязанностей, а также в случае совершения действия (бездействия), которые делает невозможной деятельность партнерства или существенно ее затрудняет).
Особых требований к чистым активам партнерства Законом не установлено. По всей вероятности, как и в случае с акционерными обществами и обществами с ограниченной ответственностью, порядок определения стоимости чистых активов будет регулироваться приказом Минфина РФ №10н, ФКЦБ РФ №03-6/пз от 29.01.03 "Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ".
Система, структура и полномочия органов управления партнерства, порядок осуществления ими деятельности и прекращения деятельности определяются соглашением об управлении партнерством. Законом предусматривается императивное требование только о наличии единоличного исполнительного органа партнерства, которым может быть только физическое лицо-участник партнерства. Члены органов управления (если образование таковых предусмотрено соглашением об управлении партнерством) и единоличный исполнительный орган несут ответственность перед партнерством за убытки, причиненные партнерству их виновными действиями (бездействием).
Учитывая объединенные в Законе о хозяйственных партнерствах положительные свойства хозяйственных обществ (прежде всего в части ограничения ответственности) и хозяйственных товариществ (прежде всего в части гибкости управления), по мнению разработчиков Закона, создание хозяйственных партнерств позволит реализовать большинство важнейших условий, выдвигаемых участниками венчурной проектной деятельности.
В заключение хотелось бы отметить, что в 2012 году в целях регулирования инвестиционной деятельности вводится два новых правовых института:
- инвестиционное товарищество;
- хозяйственное партнерство.
Инвестиционное товарищество представляет собой форму договора о совместной деятельности, в соответствии с которым товарищи объединяют свои вклады для извлечения прибыли из инвестирования в акции (доли), облигации хозяйственных обществ, товариществ, финансовые инструменты срочных сделок, а также доли в складочном капитале хозяйственных партнерств. Таким образом, товарищи непосредственно в управлении хозяйственными обществами, в которые были вложены инвестиции, не участвуют. Ограничения прав товарищей на участие в нескольких договорах инвестиционного товарищества законодательно не предусматриваются.
Хозяйственное партнерство представляет новую форму коммерческой организации, обладающей общей правоспособностью (то есть разрешен любой вид хозяйственной деятельности), участники которой непосредственно участвуют в управлении деятельностью партнерства. Права участников партнерства на финансовое, личное трудовое или иное участие в деятельности иных юридических лиц могут быть специально ограничены соглашением об управлении партнерством.
Использование указанных институтов должны способствовать созданию правовых условий для развития инновационной экономики РФ на основе реализации бизнес-проектов, соответствующих мировым стандартам венчурного инвестирования.
Как прокомментировала Заместитель директора правового департамента ОАО "РОСНАНО" А.К. Нестеренко: "Договор инвестиционного партнерства хорош для стартапа, на ранней стадии становления бизнеса. Хозяйственные партнерства - это форма для инновационного венчурного бизнеса уже на стадии расширения производства".
Исп. Адамова Н.
[1] Исключениями являются: запрет размещения партнерством рекламы о своей деятельности; запрет эмиссии облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг; запрет учреждения (участия) других юридических лиц, кроме союзов и ассоциаций.
[2] Данное положение Закона вызывает дискуссии среди юристов в связи с возникновением у участников партнерства, исполнивших обязательства перед кредиторами от имени партнерства, преимущественного права на получение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности при ликвидации партнерства. Если учесть, что научные учреждения смогут внести в качестве вклада только интеллектуальные права, то по сути управление этими правами может перейти к третьим лицам, что до вступления в силу Закона о хозяйственных партнерствах запрещено Федеральным законом от 23.08.96 №127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике". Вместе с тем разработчики Закона считают условия п.4 ст.3 Закона положительным нововведением, которое в случае банкротства или ликвидации партнерства позволит защитить права участников партнерства в приоритетном порядке (перед кредиторами).
[3] Стоит отметить, что стороной соглашения об управлении партнерством могут быть и лица, не являющиеся участниками партнерства (например, работники партнерства).
[4] В отличие от порядка распределения прибыли в хозяйственных обществах (пропорционально долям в уставном капитале) участники партнерства могут предусмотреть в соглашении об управлении партнерством право участника на непропорциональное участие в распределении прибыли, в покрытии расходов и различных затрат, связанных с деятельностью партнерств.
[5] Обращаем Ваше внимание на то, что в соглашении об управлении партнерством участники могут предусмотреть подчинение соглашения иностранному праву и рассмотрение возникающих по ним споров в иностранных судах. Безусловно, указанная возможность вызывает множество споров. Например, позиция противников принятого Закона о том, что это позволит выводить решение спорных вопросов о принадлежности результатов интеллектуальной деятельности из-под юрисдикции российских судов.
Комментарии
Оставить комментарий