Новый пароль отправлен на почту
После авторизации вы сможете изменить его в профиле на любой другой
Актуальные вопросы последствий применения положений моратория на банкротство в 2022 году
Информируем о деятельности организаций в условиях действующего в настоящее время моратория на возбуждение дел о банкротстве.
Настоящее сообщение подготовлено нами с учетом актуальных вопросов, возникающих в связи с действием моратория на возбуждение дел о банкротстве, и основано на проведенном нами анализе последствий, которые такой мораторий влечет за собой для деятельности организаций.
В соответствии с п. 1 ст. 9.1. Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) для обеспечения стабильности экономики в исключительных случаях (при чрезвычайных ситуациях природного и техногенного характера, существенном изменении курса рубля и других подобных обстоятельствах) Правительство РФ вправе ввести мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, на определенный срок, в том числе в отношении отдельных видов экономической деятельности или отдельных лиц (категорий лиц).
Постановлением Правительства РФ от 28.03.2022 N 497 "О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами" такой мораторий введен на период с 01.04.2022 по 30.09.2022.
Согласно пп. 2 п. 3 ст. 9.1. Закона о банкротстве на срок действия моратория в отношении должников, на которых он распространяется, наступают следующие последствия:
- не допускается обращение взыскания на заложенное имущество, в том числе во внесудебном порядке;
- приостанавливается исполнительное производство по имущественным взысканиям по требованиям, возникшим до введения моратория (при этом не снимаются аресты на имущество должника и иные ограничения в части распоряжения имуществом должника, наложенные в ходе исполнительного производства);
- не допускаются удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп либо приобретение должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая);
- не допускается изъятие собственником имущества должника - унитарного предприятия, принадлежащего должнику имущества и другие, которые будут рассмотрены ниже.
Настоящим письмом хочется обратить внимание на некоторые последствия введения моратория, которые могут определенным образом сказаться на деятельности хозяйствующего субъекта.
Так, одно из них - это недопущение прекращение денежных обязательств путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная п. 4 ст. 134 Закона о банкротстве очередность удовлетворения требований кредиторов. В п. "в" абз. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 14.04.2009 № 129 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами положений абзаца второго пункта 1 статьи 66 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено следующее: нарушающие запрет, установленный абз. 7 п. 1 ст. 65 Закона о банкротстве, заявления должника или кредитора о прекращении денежного обязательства должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная п. 4 ст. 134 данного Закона очередность удовлетворения требований кредиторов, являются оспоримыми сделками.
По смыслу названных норм запрет на проведение зачета однородных обязательств, содержащийся в п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве, применяется при нарушении очередности, установленной для расчетов с кредиторами. Данный вид сделок относится к оспоримым.
Таким образом, в деятельности организаций в период моратория в 2022 году зачет не запрещен, но ограничена возможность его проведения. Закон о банкротстве устанавливает лишь условие, согласно которому прекращение обязательств не должно приводить к нарушению очередности удовлетворения требований кредиторов. Если стороной не будет представлено доказательств нарушения установленной п. 4 ст. 134 Закона о банкротстве очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов произведенным зачетом, а также если сделки по проведению зачетов не оспорены стороной сделки, зачет признается правомерным (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 23.06.2021 № Ф06-5017/2021 по делу № А55-30239/2019).
В силу той же нормы ст. 63 Закона о банкротстве в период действия моратория не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей. В период действия моратория проценты за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ), неустойка (ст. 330 ГК РФ), пени за просрочку уплаты налога или сбора (ст. 75 НК РФ), а также иные финансовые санкции не начисляются на требования, возникшие до введения моратория, к лицу, подпадающему под его действие. При этом, как указано в п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 № 44 "О некоторых вопросах применения положений статьи 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" "Проценты, подлежащие уплате за пользование денежными средствами, предоставленными по договору займа (статья 809 ГК РФ), кредитному договору (статья 819 ГК РФ) либо в качестве коммерческого кредита (статья 823 ГК РФ), не являются финансовыми санкциями, <....> в период действия моратория эти проценты, по общему правилу, продолжают начисляться (в отсутствие дела о банкротстве, возбужденного в трехмесячный срок, судебной рассрочки)".
И наконец, не допускается выплата дивидендов, доходов по долям (паям), а также распределение прибыли между учредителями (участниками) должника.
В преддверие проведения годовых общих собраний акционеров этот аспект введенного моратория становится еще наиболее актуальным.
Как принять решение о распределении прибыли и выплате дивидендов?
Напомним, в силу пп.10.1 и пп.11.1 п. 1 ст. 48 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) вопрос о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года; а также вопрос о распределении прибыли (в том числе выплате (объявлении) дивидендов, за исключением выплаты (объявления) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года) и убытков общества по результатам отчетного года относятся к компетенции общего собрания акционеров, которое проводится в период не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания отчетного года, если иные требования к сроку его проведения в пределах указанного срока не установлены уставом общества (ст. 47 Закона об АО). В 2022 г. общество вправе провести не только очное, но и заочное собрание (вне зависимости от вопросов повестки дня), поскольку это допускается ст. 2 Федерального закона от 25.02.2022 № 25-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и о приостановлении действия отдельных положений законодательных актов Российской Федерации".
Уполномоченный орган в сфере контроля за соблюдением требований Закона об АО - Банк России - выразил свою позицию по вопросу выплаты дивидендов в современных условиях, выпустив 17.05.2022 письмо № 010-31-2/4257 "О выплате дивидендов, доходов по долям (паям), а также распределении прибыли между учредителями (участниками) должника в период моратория на банкротство". Банк указал, что прямым последствием введения моратория, является запрет обществу совершать определенные корпоративные действия, в частности запрет на выплату дивидендов, распределение прибыли. При этом, кредитные учреждения не вправе контролировать исполнение своими клиентами ограничений, связанных с действием моратория, но вправе устанавливать, в том числе во внутренних документах, договорах с клиентами, дополнительные процедуры приема к исполнению распоряжений о переводе денежных средств.
Таким образом, для выплаты дивидендов акционерам АО необходимо решение, принятое в рамках Закона об АО - о распределении прибыли и выплате дивидендов, а также передача в банк распоряжений о перечислении акционерам денежных средств в счет выплаты дивидендов, для исполнения которых банком может быть запрошен либо дополнительный документ или информация, подтверждающие правомерность такого действия со стороны АО.
Отсюда напрашивается вывод о том, что решение о распределении прибыли и выплате дивидендов, как основание для фактической выплаты, могут быть приняты общим собранием акционеров. Однако, и в этой части Банка России дал Разъяснения на вопрос "Вправе ли акционерное общество, не заявившее об отказе от применения в отношении него моратория, введенного Постановлением Правительства РФ от 28.03.2022 N 497, в период действия данного моратория, принимать решение по вопросу о распределении прибыли (в том числе выплате (объявлении) дивидендов) и убытков общества по результатам отчетного года; принимать решения, влекущие возникновение у акционеров права требовать выкупа ценных бумаг в соответствии со ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах", где квалифицировал принятие таких решений общим собранием акционеров как возможно противоречащие ст. 10 ГК РФ (Пределы осуществления гражданских прав), поскольку добросовестный участник гражданских правоотношений может предположить, "что их принятие влечет или может повлечь возникновение у акционеров соответствующих прав, а у общества корреспондирующих им обязанностей, исполнение которых запрещается в связи с действием в отношении общества моратория."
Вместе с тем, учитывая положения ст. 43 Закона об АО, в случае принятия обществом указанных решений в период действия моратория обязанности по выплате дивидендов и выкупу акций у акционеров должны быть исполнены обществом в разумный срок после прекращения действия в отношении такого общества моратория.
Обобщая изложенное выше, на наш взгляд, можно сделать 2 вывода:
- АО при проведении годового общего собрания в 2022 г. вправе принимать решение о распределении прибыли и выплате дивидендов АО (принимая на себя риск признания такого решения противоречащим ст. 10 ГК РФ);
- выплата объявленных дивидендов возможна только при наличии отказа АО от применения в отношении него моратория на возбуждение дел о банкротстве.
Заявление об отказе может быть подано при наличии ЭЦП, выданной удостоверяющим центром, - через личный кабинет на сайте ЕФРСБ (fedresurs.ru), или через нотариуса. Стоимость размещения такого сообщения на момент подготовки настоящего сообщения составляет 902 руб. 51 коп.
Унифицированного текста заявление не имеется, поэтому оно может быть составлено в свободной форме, например:
Настоящим сообщением акционерное общество "_______" (_________________ адрес, ОГРН: ___________, дата присвоения ОГРН: ____________, ИНН: _____________, КПП: ___________) сообщает об отказе от применения моратория в соответствии со статьей 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
Список лиц, отказавшихся от применения моратория, размещен на сайте по адресу: ttps://old.bankrot.fedresurs.ru/BankruptcyMoratorium.aspx.
В завершение хотелось бы отметить, что все указанные выше комментарии можно в полной мере относить не только к деятельности и корпоративным процедурам АО, но и к деятельности ООО.
Законодательно установленный период проведения общих годовых собраний участников ООО к моменту введения в действие постановления Правительства РФ от 28.03.2022 № 497 "О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами" уже истек, но обязанность ООО по выплатам своим участникам чистой прибыли может быть еще не исполнена. Поэтому в целях совершения таких операций без нарушений действующего законодательства ООО также должно для себя принять решение о том, использует ли оно преимущества и защитные меры, предоставляемые мораторием на возбуждения дел о банкротстве или нет. Если нет, то ООО должно подать соответствующее заявление об отказе от моратория по указанному выше алгоритму, и только после этого осуществить выплату чистой прибыли своим участникам.
Исп. Москаленко Л.
Комментарии
Оставить комментарий