Закон о государственно-частном и муниципально-частном партнерстве

Информируем о принятии Федерального закона от 13.07.2015 №224-ФЗ "О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ" (далее - Закон №224-ФЗ).

Закон №224-ФЗ был официально опубликован на портале правовой информации www.pravo.gov.ru 14.07.2015 и вступает в силу с 01.01.2016, за исключением ст. 46, вступающей в действие со дня официального опубликования.

Необходимо отметить, что нормы действующего законодательства РФ предусматривают ограниченное число форм сотрудничества по финансированию публичной инфраструктуры и инвестирования в долгосрочные инфраструктурные проекты на условиях распределения рисков и привлечения частных инвестиций - проекты государственно-частного партнерства. В настоящее время, для привлечения частных инвестиций в публичную инфраструктуру используется модель концессионных соглашений, что существенно ограничивает возможности инвестора по привлечению заемного финансирования.

Поэтому целью разработки Закона №224-ФЗ являлось создание правового инструмента, который бы стал альтернативой концессионным соглашениям.

В статье ст. 1 Закона №224-ФЗ продекларирована цель - создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономику РФ и повышения качества товаров, работ, услуг, организация обеспечения которыми потребителей относится к вопросам ведения органов государственной власти, органов местного самоуправления.

В настоящем информационном письме затронуты существенные аспекты, представляющие интерес.

1. Законом №224-ФЗ установлены новые модели государственно-частного партнерства (далее - ГЧП), муниципально-частногопартнерства (далее - МЧП), которые будут основываться на объединении ресурсов, распределении рисков публичного и частного партнеров, и осуществляться на основании соглашения. Настоящим Законом №224-ФЗ закреплены основные понятия, сроки заключения соглашения, элементы соглашения, принципы партнерства, требования к частному партнеру, объекты соглашения о партнерстве.

Так под соглашением о ГЧП и МЧП понимается гражданско-правовой договор между публичным партнером и частным партнером.

Соглашение о ГЧП и МЧП заключается на срок не менее чем 3 года в порядке и на условиях, которые установлены Законом №224-ФЗ (п. 3. ст. 3 Закона №224-ФЗ).

Также Законом №224-ФЗ предусмотрена возможность заключения прямого соглашения - гражданско-правового договора, заключенного между публичным партнером, частным партнером и финансирующим лицом в целях регулирования условий и порядка их взаимодействия в течение срока реализации соглашения, а также при изменении и прекращении соглашения. Под финансирующим лицом понимается юридическое лицо либо действующее без образования юридического лица по договору о совместной деятельности объединение двух и более юридических лиц, предоставляющие заемные средства частному партнеру для реализации соглашения на условиях возвратности, платности, срочности (п. п. 7,6 ст. 3 Закона №224-ФЗ).

Частным партнером может быть российское юридическое лицо (п. 5. ст. 3 Закона №224-ФЗ). Исключение составляют: ГУП, МУП; ГУ и МУ; публично-правовые компании и иные создаваемые РФ на основании федеральных законов юридические лица; хозяйственные товарищества и общества, хозяйственные партнерства, находящиеся под контролем РФ, субъекта РФ или муниципального образования; дочерние хозяйственные общества, находящиеся под контролем указанных в пунктах 1-4 ст. 5 Закона №224-ФЗ; некоммерческие организации, созданные РФ, субъектами РФ, муниципальными образованиями в форме фондов; некоммерческие организации, созданные указанными в пунктах 1-6 настоящей части организациями в форме фондов (ст. 5 Закона №224-ФЗ).

Статьей 5 Закона №224-ФЗ установлены требования, которым должен соответствовать частный партнер.

Законом №224-ФЗ закреплены обязательные элементы соглашения о ГЧП и МЧП и "элементы в целях определения формы партнерства".

В частности, Законом №224-ФЗ к обязательным элементам отнесены обязательства частного партнера по осуществлению строительства и (или) реконструкции объекта, по полному или частичному финансированию создания объекта; эксплуатации и (или) техническому обслуживанию объекта.

При этом регламентируется возможность использования сторонами различных форм участия в соглашениях о ГЧП и МЧП.

Законодателем предусмотрена возможность участия сторон в соглашении о ГЧП и МЧП, предполагающая нахождение объекта соглашения о ГЧП и МЧП в частной собственности. Пунктом 4 ч. 2 ст. 6 Закона №224-ФЗ закреплено, что обязательным элементом соглашения является возникновение у частного партнера права собственности на объект соглашения о ГЧП и МЧП при условии обременения объекта соглашения в соответствии с настоящим Законом №224-ФЗ.

Запрет установлен на передачу частному партнеру объекта соглашения (входящего в его состав имущества), которое на момент заключения соглашения принадлежит ГУП или МУП на праве хозяйственного ведения либо ГБУ или МБУ на праве оперативного управления (ч. 5 ст. 7 Закона №224-ФЗ).

В свою очередь "элементы в целях определения формы партнерства", которые могут быть включены в соглашение о ГЧП и МЧП, предполагают наличие у частного партнера обязательства по передаче объекта соглашения о ГЧП, объекта соглашения о МЧП в собственность публичного партнера по истечении определенного соглашением срока, но не позднее дня прекращения соглашения (п. 4 ч. 3 ст. 6 Законом №224-ФЗ). Основанием для передачи объекта соглашения о ГЧП и МЧП в собственность публичного партнера является случай: если объем финансирования создания объекта соглашения публичным партнером и рыночная стоимость движимого и (или) недвижимого имущества, передаваемого публичным партнером частному партнеру по соглашению, либо рыночная стоимость передаваемых прав на такое имущество (в случае, если соглашением не предусматривается возникновение права собственности частного партнера на такое имущество) в совокупности превышают объем финансирования создания таких объектов частным партнером, обязательным элементом соответствующего соглашения является предусмотренное п. 4 ч. 3 ст. 6 обязательство частного партнера - передача объекта соглашения по истечении определенного соглашением срока, но не позднее дня прекращения соглашения (ч. 4 ст. 6 Закона №224-ФЗ).

Законом №224-ФЗ установлен исчерпывающий перечень объектов соглашения о ГЧП и МЧП (ч. 1 ст. 7 Закона №224-ФЗ), в т.ч. объекты по производству, передаче и распределению электрической энергии; частные автомобильные дороги, мосты, защитные дорожные сооружения, искусственные дорожные сооружения, элементы обустройства автомобильных дорог, объекты, предназначенные для взимания платы, объекты дорожного сервиса; объекты железнодорожного транспорта; объекты трубопроводного транспорта и другие.

Ограничения установлены по объектам, указанным в ч. 1 ст. 7 Закона №224-ФЗ, в отношении которых законодательством РФ установлена принадлежность исключительно к государственной, муниципальной собственности или запрет на отчуждение в частную собственность либо на нахождение в частной собственности (ч. 2 ст. 7 Закона №224-ФЗ). При этом Закон позволяет заключать соглашение о ГЧП и МЧП в отношении нескольких объектов, в случае, если указанные действия не приведут к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

Необходимо отметить, что нормы Закона №224-ФЗ не будут действовать в отношении объектов тепло-, водоснабжения и водоотведения. Моделью ГЧП и МЧП для объектов тепло-, водоснабжения и водоотведения, в соответствии с отраслевым законодательством, является концессионное соглашение, либо данные объекты могут быть переданы по договору аренды.

2. Законом №224-ФЗ установлен исключительно конкурсный порядок заключения соглашения о ГЧП и МЧП.

Настоящим Законом №224-ФЗ законодателем не отдана "монополия" публичному партнеру на инициацию проекта ГЧП и МЧП. В соответствии с Законом №224-ФЗ, лицо, которое может быть частным партнером (п. 5 ст. 3 Закона №224-ФЗ), вправе обеспечить разработку предложения о реализации проекта и направить предложение о реализации проекта публичному партнеру (ч. 2 ст. 8 Закона №224-ФЗ).

При этом лицо, обеспечившее разработку предложения о реализации проекта (инициатор проекта), одновременно с направлением такого предложения публичному партнеру предоставляет ему выданную банком или иной кредитной организацией независимую гарантию (банковскую гарантию) в объеме не менее чем 5% объема прогнозируемого финансирования проекта. До направления указанного предложения публичному партнеру между инициатором проекта и публичным партнером допускается проведение предварительных переговоров, связанных с разработкой предложения о реализации проекта, в порядке, установленном уполномоченным органом

На основании решения о реализации проекта публичный партнер в срок, не превышающий 180 дней со дня принятия данного решения, обеспечивает организацию и проведение конкурса на право заключения соглашения (ч. 7 ст. 10 Закона №224-ФЗ).

Исключение составляет следующий случай: если в течение 45 дней с момента размещения решения о реализации проекта на официальном сайте РФ в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов от иных лиц не поступили публичному партнеру заявления в письменной форме о намерении участвовать в конкурсе на право заключения соглашения с приложением выданной банком или иной кредитной организацией независимой гарантии (банковской гарантии) в объеме не менее чем пять процентов прогнозируемого финансирования либо если такие заявления в письменной форме об этом намерении поступили от лиц, не соответствующих требованиям, предусмотренным ч. 8 ст. 5 Закона №224-ФЗ, публичный партнер принимает решение о заключении соглашения с инициатором проекта без проведения конкурса и устанавливает срок подписания соглашения (ч.ч. 8-9 ст. 10 Закона №224-ФЗ).

Порядку проведения конкурса с целью определения частного партнера для реализации проекта ГЧП и МЧП, а также порядку заключения соглашения о ГЧП и МЧП, посвящена детально проработанная глава 5 Закона №224-ФЗ (ст.ст. 19-32 Закона №224-ФЗ).

3. Законом №224-ФЗ урегулированы отношения, связанные с заключением, исполнением и прекращением соглашения о ГЧП и МЧП.

В частности, главой 3 Закона №224-ФЗ (ст.ст. 12-15) определены предмет, существенные иные условия соглашения о ГЧП и МЧП, детально урегулированы заключение, изменение, прекращение соглашения о ГЧП и МЧП, переход прав и обязанностей.

Также установлены права публичного партнера на осуществление контроля за исполнением соглашения о ГЧП и МЧП и закреплены гарантии прав и законных интересов частного партнера.

4. Законом №224-ФЗ также определены и закреплены полномочия государственной власти, органов местного самоуправления (глава 4 Закона №224-ФЗ).

В связи с принятием Закона №224-ФЗ внесены изменения и поправки в законодательные акты, в т.ч.: в ЗК РФ, ГрК РФ, ВК РФ, ЛК РФ, Закон РФ "О недрах", ФЗ "Об электроэнергетике", ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", ФЗ "Об оценочной деятельности", ФЗ "О несостоятельности и банкротстве", ФЗ "О защите конкуренции", ФЗ "О дополнительных мерах по поддержке финансовой системы РФ" и другие законы.

Исп. Штутман Н.